张小姐生育期间可以享受98天，还是128天假期？

【案情简介】

张小姐自2019年7月毕业后，进入本市某咨询公司从事客户助理工作，月工资5000元。双方签订有一份两年期劳动合同，约定合同期限至2021年6月30日。

2019年11月，已婚的张小姐被检出处于妊娠状态，后根据医嘱建议向公司连续申请保胎病假，并得到批准。2020年7月下旬，张小姐生育一子（顺产），尔后开始休产假。

2020年10月下旬，咨询公司人事老王通知张小姐，其产假将于月底期满，此后应及时返岗工作。但张小姐则认为，除了享受98天产假外，其还可享受30天生育假。

双方经多次沟通未果，张小姐遂以咨询公司计算的生育假期天数有误为由，向公司所在街道劳动争议调解组织申请调解，要求按照规定享受完128天产假和生育假。

调解中，代表咨询公司的老王表示，公司已依法保证张小姐享受了98天产假。现因张小姐不符合晚育标准，故不应享有30天生育假。

【争议焦点】张小姐生育期间可以享受98天，还是128天假期？

【处理结果】

经街道劳动争议调解组织调解，双方就张小姐生育期间假期天数达成一致意见，咨询公司同意其继续享受30天生育假，张小姐也愿意在128天假期期满后返岗工作，双方无其他争议。

【分析点评】

产假是指在职妇女于生育前后的休假待遇。而生育假，又称计划生育假，则是指合法生育的妇女，除国家规定的产假外另可享受的假期，且生育假享受产假同等待遇。

国务院颁布的《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，应增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，可增加产假15天。至于生育假天数，全国各地规定不一，一般为30天至6个月不等。修订后的《上海市人口与计划生育条例》（以下简称《上海计生条例》）自2016年3月1日起施行。其中第三十一条规定，符合法律法规规定生育的夫妻，女方除享受国家规定的产假外，还可以再享受生育假三十天。

值得一提的是，原《上海计生条例》规定，符合本条例规定生育的晚育妇女，除享受国家规定的产假外，增加晚育假三十天。此处的晚育假，指的是当时年满24周岁的初育妇女可额外享受假期。这也是代表咨询公司的老王所持有的“老观点”，即认为张小姐不符合晚育标准，不再享有额外30天假期。

考虑到本市大部分女性初育时已超过国家规定的晚育年龄。立法者在2016年修订《上海计生条例》时，已将其中规定的晚育假统一调整为生育假，保证了待遇调整不做“减法”。这也就意味着，自此以后无论是否晚婚，符合法律法规规定生育的夫妻，女方除国家规定的98天产假外，均可以再享受30天生育假。因此，原晚育奖励的30天适用人群，扩大为2016年以后符合法律法规规定生育子女的妇女，包括初次生育和再生育。从中也不难看出，条例的修订顺应时代发展理念，且与国家提倡“全面二孩”政策保持一致。

幸而，经工作人员居中调解下，本案双方当事人对于上述相关政策法规有了进一步的理解，并就相关争议达成了一致意见，避免了矛盾的升级。

最后仍需指出的是，产假与生育假一般应当是合并连续使用（包括法定休息日），但二者在具体执行中还是存在一定区别的。比如，虽然《女职工劳动保护特别规定》未明确产假是否包含法定节假日，但按立法原意，产假是按自然日计算的，包括了期间的法定休息日和法定节假日。但是，生育假是针对计划生育的奖励，因此，《上海市计划生育奖励与补助若干规定》第二条规定，增加的婚假、生育假、配偶陪产假遇法定节假日顺延。由此可见，用人单位在计算女职工生育假时，尤其适逢春节、“十一”等长假，应当将其中的法定节假日予以剔除，避免因政策理解分歧引发纠纷。

（顾松林）